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0．导论

　　0.1选题背景和研究意义
　　　作为国际直接投资的一种重要形式，跨国并购（Cross-border Mergers & Acquisition）作为一种新的投资方式，已经成为外资进入东道国市场最主要的方式。2008年全球金融和经济危机之后，跨国并购的形势有了新的变化，我国在跨国并购中获得新机遇，海外并购案例逐渐增多。同时，我国企业仍然面临着很大的外资并购压力。这种双向性促进了跨国并购的飞速发展。https://www.51lunwen.org/Economy/ 然而，企业的这种在行业内外的自然扩张倾向，如果不有效控制的话，很容易导致垄断的产生。为了保证市场竞争的自由化，避免由于跨国并购带来的消极影响，各国都在利用反垄断的相关规定来控制并购，从而形成了跨国并购反垄断的一系列规制。
　　　随着经济全球化的发展，战略收购和合并成为跨国公司对外直接投资的主要方式，全球掀起了跨国并购的浪潮。我国自加入世界贸易组织（WTO）以来，外资对我国的投资力度逐步加大，跨国并购成为外资进入我国市场的一种主要方式，主要表现在并购金额稳步增长，占外国直接投资的比重不断扩大，并购件数不断增加。据联合国贸发会议的统计数据。显示，2005年，跨国公司在我国的跨国并购金额为67.7亿美元，同1995年的4亿美元相比，增长了16.8倍；跨国并购金额占外国直接投资金额的比重为11.2%，同1995年的1.1%相比，扩大了10.1个百分点；跨国并购件数为214件，同1995年的58件相比，增长了2.7倍。
　　　跨国并购的快速发展给国内经济注入了新的活力，包括：引进资金、先进的技术和管理经验，以缓解企业和地方经济发展的资金紧张和管理落后问题，促进国内产业结构和企业组织的重整等。但不能忽视的是，跨国并购也给我国国内的企业带来很大的冲击。目前在华跨国企业在软件、感光材料、手机、照相机、轮胎、软包装等行业已具有明显的市场优势地位，甚至占有绝对垄断地位，跨国公司的限制竞争的行为在中国时有发生，尤其是滥用优势地位限制竞争的行为。我国的反垄断制度和实践起步较晚，于2008年8月1日才开始实行第一部反垄断法，对经营者集中行为加以规制，但由于缺乏相关配套规定，在实践运用中存在很多问题，对跨国并购反垄断问题包括相关市场界定问题的研究仍需不断加强。
　　　判断一个企业并购其他企业的行为是否构成垄断，该行为是否具有限制竞争的嫌疑，首先要确定竞争的范围，即界定相关市场。除了一些本身违法的行为外，在大多数情况下，相关市场界定被作为竞争分析的起点，对判断是否构成限制竞争具有决定性的作用。从欧美等反垄断制度相对完善的国家的经验来看，界定相关市场同样在很大程度上决定了一项合并对竞争条件可能产生的影响。由于相关市场界定是一项实践性很强的制度，因此，在确定其界定标准时往往面临一定的难度，各国反垄断制度设计和实践中形成了一些共同的界定标准，同时又结合自身国情有一定的差异性规定和做法。
　　　虽然在2008年的《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》）中对相关市场界定的规定很原则化，甚至对相关市场这一概念的表述也不明确具体，但“可口可乐收购汇源”一案作为一个契机，促使了《关于相关市场界定的指南》（以下简称《指南》）的出台。虽然《指南》只是作为一个指导性文件，并不是一项法律，但为相关市场界定提供了适用性的指导，这与反垄断制度较为完善的国家有关于相关市场界定的指南的做法相一致。《指南》所采取的相关市场界定的方法符合现阶段的一些常用方法，但在相关细节规定上也存在着一些问题。同时，该《指南》出台后，实际并购反垄断审查案例中，关于相关市场界定至今仍缺乏详细的分析，说理比较简单粗略，缺乏说服力。
　　　正是在这样的背景下，本文采用比较分析、案例分析、经济分析等方法，从企业跨国并购反垄断规制的实质性标准的内涵入手，对跨国并购反垄断规制的理论基础进行探讨。在简要介绍欧盟、美国关于跨国并购反垄断规制体系基础上，对欧盟、美国跨国并购反垄断规制的实体判定标准进行了比较研究，同时结合我国跨国并购发展现状及其立法现状，提出对我国跨国并购反垄断规制实体标准立法完善的建议。

  0.2研究方法

　　1.由于跨国并购反垄断规制的问题涉及经济、法律等学科，故本文在研究视角上十分重视跨学科、多角度、全方位。
　　2.以规范研究为主，案例分析为辅。本文以规范研究方法贯穿全文，同时分析我国的现状及问题，并结合案例，以使得读者能更直观地有所认识。
　　3.比较研究分析法。本文通过比较美欧关于跨国并购反垄断规制实质性标准的发展和演变，总结归纳出我国的反垄断法规制跨国并购的实质性标准的思路。

  0.3文献综述

　　　美国著名经济学家斯蒂格勒说过“纵观美国著名大企业，几乎没有一家不是以某种方式在某种程度上应用了兼并、收购而发展起来的。”[ 乔泊·J·施蒂格勒.:《产业组织和政府管制))，上海三联书店，1989年10月，第3页。]在市场经济的法律制度中，反垄断法作为经济法的重要内容，一直拥有举足轻重的地位。在西方发达国家，反垄断法被称为“经济宪法”。在经济法的发展史上，反垄断法的诞生被认为是现代经济法形成的标志。
　　　目前，我国学术界对有代表性的国家的反垄断法中的企业合并规制问题作了比较深入的研究，如王为农的《企业集中规制基本法理——美国、日本及欧盟的反垄断法比较研究》，对美国、日本和欧盟的反垄断法对企业合并规制问题作了比较研究；王晓晔的《企业合并中的反垄断问题》，对美国和德国的反垄断法有关企业合并规制问题作了比较研究。
　　　学者从不同角度对跨国并购的动因进行剖析以阐述引入反垄断规制的必要。有学者认为跨国并购能节约市场进入时间，降低交易成本，以达到清除竞争对手的目的，由此可能引发垄断和不正当竞争，必然要进行监管和规制（邵东亚，1997）。赵振美（1999）则认为外资并购我国国有企业，有两种动因：其一是出于外资看好中国经济增长势头和巨大的潜在市场，通过并购进入目标企业和目标市场，实现规模经济，即投资动因；其二是认为目标企业的产权价值低估，通过并购获得目标企业的产权或部分股权，再出售，从而获取差额利润，即投机型动因。后者是政府严格监管的对象。
　　　有的学者从我国反垄断法律体系发展情况入手，分析我国反垄断法对合并控制的必要性。孔祥俊《中国现行反垄断法理解与适用》则详细介绍了我国当时的反垄断法则体系。同一时期，林燕平、刘宁元、司平平学者出版了《国际反垄断法》，引进和介绍了国外反垄断法的理论。随着改革开放，市场经济的建立和发展，反垄断法的起草工作被纳入日程。王晓晔的《反垄断法应当如何对企业合并进行管制》就开始以企业并购的概念出发，分析其反垄断审查的实质标准和相关抗辩。而学者卫新江在《欧盟、美国企业合并反垄断规制比较研究》的著作中，从案例和比较分析方法双管齐下，充分的比较了美国和欧盟的并购上反垄断审查制度。吴振国在《<中华人民共和国反垄断法>解读》一书中，通过参考其他国家反垄断法的立法例，详细的分析了反垄断法的条款，给企业准备反垄断法审查提供了很好的指向作用。可口可乐收购汇源否决案后，学界更多的关注反垄断法的实施问题，文中笔者从法经济学的角度分析实体标准问题，并且结合案例中程序上问题分析，以期能够为我国反垄断法的深入立法提供一些建议。李速姣（2009）“企业跨国并购的反垄断规制研究”：文章最后提出了完善和制定反垄断规制并购控制的必要性，推导出对待跨国并购的一些反垄断规制策略和措施，并验证这些措施的可行性和科学性，https://www.51lunwen.org/ 如规范反垄断规制的实质性审查标准、完善监督制度和救济制度和健全服务体系等，以促进制定反垄断规制企业并购的相关法律或者指南，为跨国并购的反垄断规制实践提供可靠法律依据，也为跨国并购创造良好的反垄断法律环境。