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适时有效原则在警察法中的法学理论与实践证成

论文编号:lw201802242040017134 所属栏目:法学理论论文 发布日期:2018年02月24日 论文作者:www.51lunwen.com
摘要:本文是法学理论论文,“法学理论”学科已形成了法理学、西方法哲学、法律社会学、法律文化学、法律经济学、人权理论与人权法、比较法学、部门法哲学、立法学、司法学等10个比较稳定的研究方向。(以上内容来自百度百科)今天无忧论文网为大家推荐一篇法学理论论文,供大家参考。

引 言

原则是法的要素之一,作为警察法的要素,警察法的基本原则至今还是一个空缺。原则是一切学科成立的特色和基础,也是学科构建的来源。警察法学如果是一个独立的学科,只有在原则的基础上构建适当的理论,才能有长足的发展。警察法学作为日益发展中的学科,尚有很多研究的空间,对于警察法学的基础性理论还在探索和研究阶段。其中,学界正试图寻找最切合警察法自身的原则。研究警察法的基本原则,一是为了构建警察法学的学科专业体系,补充完善;二是为了丰富警察法理论体系,从而促进整个法学理论的发展;三是通过警察法基本原则指导警务实践,可以让执法人员增强法治观念,培养法治思维,提高警察执法办案水平和质量,同时也加强人才培养,确立良好的培训机制。将适时有效原则作为一项警察法原则提出,意义有以下几点:第一,适时有效原则能顺应社会发展需求审慎择时处置警情,随着互联网的快速发展与应用范围的扩大,公民接收、互换和传递各类信息的速度和数量都大幅度的增强,公民自我保护的方式越趋向于理性化、法治化和正规化,公民也成为了警察处置警情的主要监督来源。因而警察机关的处置方式会得到全方位的关注。一方面,信息化的更新使得警务情况很容易得到曝光和受到人们的舆论的影响;另一方面,如果警察在处置案情时不能做到适时、有效将对案情的发展产生不可设想的后果,也许原本的治安案件由于处理不适时、行动不能有效,那么极有可能发展成刑事案件或者群体性事件。因此,适时有效原则是当前社会发展变化和未来信息化越加发达趋势的要求,是对警察机关紧紧跟随着公民对安全感渴望和日益趋升的对执法阳光化的考验;第二,适时有效原则能适时有效调配警力分布,及时处理各种警情的有效途径;第三,适时有效处置警情,是维护社会公正的重要保障。适时有效原则可以体现出六种特征,一要反应迅速适当;二要现场控制得住;三要措施得当;四要取证规范;五要处置果断;六要实现预期目的效果。
目前,有很多学者已经关注到了警察法上的适时有效的问题,但是并没有把其上升为原则。如果仔细研究比对就会发现,精细管理工作占警察职责的较大比重,而应急管控只占警察职责的较小部分。但是,正是占较小部分的应急管控工作,才是警察区别于其他行政机构职能的特殊关键所在。因为缓和的、长期的、日常性的管理工作,任何行政管理部门都会有所担当,而只有在社会安全发生紧急的情况下,突发的案件、事件影响到人民群众生命财产安全和国家社会治安稳定等情况下,应急管控才需要警察强制力的介入,采取相应的应急措施手段,保障人民群众的生命财产安全不受损失,或少受损失,尽最大可能维护国家安全和社会治安稳定。因此,对警察法基本原则的探究可以为警察法学的构建起到至关重要的作用,可以补充完善警察法原则研究。以其他关联学科的原则研究为基础,从理论上说明警察法特有原则的意义、表现和影响,以及在实际案例中的应用,从而为警察法的原则提供重要的研究证明。警察权的行使应做到合法、准确、及时、适度。1因此,必须在适当的时间、地点,以适当有效的处置机制履行警察职责,是警察法的要义,也是本文立论的基础,即“适时有效”应当成为警察法的基本原则之一。适时有效原则尚未在警察法中明文规定,但却是严格依据警察法现有规定作出的概括总结和逻辑延伸。其他如保护人权原则、比例原则等,属于任何行政法律都必须遵循的上位原则,是警察法的题中应有之义,无需赘述。2“知出乎争”,道理越辩越明,适时有效原则的确立,需要做全面深入的讨论,在吸收前人成果的前提下,秉承学术传统,在传统中求创新,对适时有效原则的定位和性质进行剖析。从语用学角度入手,学习研究借鉴历史,以发轫法哲学为背景以及不确定性、正当性基础和功能,结合警察法的特殊性进行学理分析和研究。同时用法律经济分析的方法分析适时有效原则的效率、效益和效果,最后就完善我国警察法法治建设包括警察法理论、警察权都具有很重要的意义和长远的影响。
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1 适时有效原则的概念界定与含义阐释

1.1 适时有效的语义和语境
分析哲学各学派对其所提出观点的共同点中可以看出语言的重要性,语言表达的问题才造成哲学的杂乱或误用,语言具有表达思维的功能,思维不是恒古不变的,如何能正确不偏离地表达出想要表达的意思就要发挥出语言的重要性,语言是表达的工具,语义是所要陈述出的意思,而语境才是其思想的来源地,思想并不是凭空冒出来的,是需要一定理论基础的堆积慢慢转化为一种理念,因而思维放到语境中去理解,并使用日常语言进行语义分析,使用逻辑经验分析方法对法律语言进行逻辑分析,从其意从其逻辑性角度对思维彻底表述出真正的意图,而要做到这一点就需要将其联系相关语境找到内在的正确使用路径和真正的语义。“适”疾也。从辵(走走停停,跑)。往自发动言之,适自所到言之。“时”四时也。本春秋冬夏之称。引伸之为凡岁月日刻之用。《释诂》曰:时,是也。此时之本义。言时则无有不是者也。《广雅》曰:时,伺也。此引伸之义。如不能辰夜、远犹辰告传,皆云辰,时也,是也。1“适时”强调的是,在处置案件、事件或事故时,时间节点恰到好处;正合、时宜、时机。从古汉语中去感受“适时”的词义,都是在说一个恰到好处的时间点做某件事。明朝的高启《赠杨荥阳》诗:“君才适时需,正若当暑扇。”《论衡·卷二十七·定贤篇》“准主而说,适时而行,无廷逆之郄,则无斥退之患。或骨体娴丽,面色称媚,上不憎而善生,恩泽洋溢过度,未可谓贤。”2司马迁的《史记》卷四《周本纪》分段十“穆王将征犬戎,祭公谋父谏曰:不可。先王耀德不观兵。夫兵戢而时动,动则威,观则玩,玩则无震。”3此时动为适时而动。《周易略例·明卦适变通爻》“得象而忘言”,“得意而忘象”,“卦者,时也,爻者,适时之变者也”。因此,从“适时”在古汉语中的各种表述可以总结出,其在那个时期更多的倾向于合时宜的语义理解。
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1.2 适时有效原则在警察法中的生成
《说文解字》中,“原”解为从泉,泉的解释为水源也。“元”与“原”同,释为“始也”;“则”解释为等画物也。原则在汉语词典里解释为说话或行事所依据的法则或准则,亦适用于一般事物上。“原则”一词来自拉丁语(principium),其语义是“开始、起源、基础”。在法学中,法律原则(principleoflaw 或者 legalprinciple)是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。《布莱克法律辞典》中对原则下的定义是基础性规则、法律或原理,尤其指一个制度或体系基础性的原则1如果说把principle 理解为两个意思一是原则二是原理,那么原则与法之间的关系可以理解为当原则成为一个社会人们普遍认可的政治理想和道德观念的话,那么,它就是法律的精神所在,是制定和执行法律的指导思想;虽然其形式是主观的但内容是客观的,可以呈现出客观事物的本质和规律。那么原则既可以被看成是法律的一个方面或一个构成要素。2英文principle 有很多翻译如:行为准则,规范,原则,原理,观念,理由,定律等。法律原则体现的是行为应该是什么的要件,而法律规则才具体规定行为应该做什么的要件,法律原则是从本质出发概括和全面的进行指引,在英文的世界里对法律原则有个比喻,就好像是雨后的彩虹,一般情况下都不会出现,一旦像密集雨点的法律规则找不到可以适用的位置时,法律原则就会显现出独有的魅力,笼罩在更高的层次为繁杂的具体规则升华出具有普遍性规范的适用条件,从实际情况出发推导出概括性和权威性的源头和初衷。
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3 适时有效原则的法理基础、功能局限与适用前提.......44
3.1 法理基础...... 44
3.1.1 对效率效益的追求.............. 44
3.1.2 对公平正义的追求.............. 46
3.1.3 对不确定性原理的要求.......48
3.2 适时有效原则的功能局限.............52
3.2.1 对正义的预期存在风险.......52
3.2.2 操作上难于类型化.............. 53
3.2.3 比较优势:最不坏的警察法原则..............53
3.3 适时有效原则的适用前提.............55
3.3.1 明确原则适用的价值目标.............. 55
3.3.2 明确原则适用的客观条件.............. 57
3.3.3 明确原则适用的主观条件.............. 59
4 适时有效原则的法律经济分析:以成本—效益为分析工具............. 63
4.1 警察法与警务实践中的成本与效益.........63
4.2 成本—效益与犯罪率分析.............67
4.3 理性与假设..............70
5 适时有效原则的实践运用与理论影响....75
5.1 适时有效原则的实践运用.............75
5.2 适时有效原则有利于完善我国警察法治建设.... 89
5.3 适时有效原则与警察自由裁量权............ 93

5 适时有效原则的实践运用与理论影响

德国思想家马克思·韦伯曾说:“任何具体的法律判决都是把一条抽象的法律原则‘应用’到一个具体的‘事实’上,而对于任何具体的事实,都必须采用法逻辑的手段,从适用的抽象的法的原则中得到判断。”1美国法学家霍姆斯认为:法律的生命不在逻辑,而在经验。2依前文所提到的,适时有效原则虽然没有明确作为警察法原则提出