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英国法的域外移植 [5]

论文作者:高鸿钧论文属性:短文 essay登出时间:2008-06-13编辑:点击率:7492

论文字数:14001论文编号:org200806131713319087语种:中文 Chinese地区:中国价格:免费论文

关键词:英国法移植英国

大多数。首先,自1931年后,虽然许多独立的国家取消了对英国枢密院的上诉,26但仍有一些国家在独立后仍保留了这种传统做法。其次,尽管英国上议院和高等法院的判决在其他英联邦成员国的法院中不再像先前那样具有拘束力了,但仍具有说服力。最后,不仅所有英联邦成员的法律发展深受英国的影响,加拿大、澳大利亚和新西兰的法律发展已对英国产生一定影响,这几个国家法院的判决已逐渐受到英国和其他普通法系成员国的重视。因此,可以说,在英国的殖民地独立后,英联邦客观上成为加强普通法系成员国互相联系和维护统一的重要纽带。还应指出,现代英联邦国家的法律逐渐受到美国法的影响,如美国宪法中的司法审查制度已被加拿大和澳大利亚所接受。27

  英国殖民主义的风暴把普通法的种籽撒向世界各地,这些种籽在不同的土地上发芽生长,开出不同的花朵,结出不同的果实,它带给人类法律文化史的,是一个具有共同特征而又纷繁多彩的普通法世界。如果说“罗马人以其法律征服世界”这一结论在某种意义上可以成立的话,罗马法对“世界的征服”实际是发生在罗马帝国的统治覆灭之后。如果说英国人也曾试图征服世界,普通法的移植则是他们在这种勃勃雄心支配下行动的副产品。殖民主义的风暴停了,大英帝国的日也落了。然而,在它曾经征服过的土地被保留下来的,除了他们的后裔,还有他们的法律传统。对此,历史学家和法律学家该作何评价?今天以致未来的英国君主和臣民们又该作何感想?

  注释:

  1 Burdiok, The Influence of Roman Law upon English and American Law, 3 Kan.B.A.J.181,30ff,(1955)。

  2 K.Zweigert  H.K?tz, Introduction to Comparative Law,2nd ed., Clarendon Press,1987,p.227;M.A.Glendon,M.W.Gordon  C.Osakwe, Comparative Legal Traditions, West Publishing Co.,1985,p.278.

  3 R.Schlesinger, Comparative Law,5th ed., Foundation Press Inc., 1987,p.231 (n.99)。

  4 李子欣,《美国宪法》,正中书局,1970年,第28页;据统计,北美殖民地提交英国枢密院审查的法律共8563项,其中有469项被宣布无效,见L.M,Friedman, A History of American Law, 2nd ed.,1985,p.50.

  5 A.Allott, Reception of the Common Law in the Commonwealth-Some Problems of the Resulting Pluralism,Proceedings and Papers of the Sixth Commonwealth Law Conference, Lagos Nigeria, 1980,p.127.

  6 R.David, Major Legal Systems in the World Today, 2nd ed., London, 1978,p.472.

  7 H.J.Van Den Horst, The Roman\|Dutch Law in Srilanka, Amsterdam, 1985.pp.88—89.

  8 K.Zweigert  H.K?tz,op.cit.,p.241.

  9 R.Schlesinger, op.cit.,p.224.

  10 主要体现在1905年《抵押债券信托法》和1922年的《信托法》与《商业信托法》中。

  11 Takayanagi, Contact of Common Law with the Civil Law in Japan, 4 Am.J.Comp.L.60,63—64,(1955)。

  12 K.Zweigert  H. K?tz,op.cit.,p.245;也见注3所引书第321页。

  13 Smith, English Influences on the Law of Scotland, 3 Am.J.Comp.L,p.522—523,(1954)。

  14 在路易斯安那,法国和西班牙交替进行过统治。

  15 路易斯安那州于1808年颁布民法典,后经修改;魁北克省于1966年颁布民法典。

  16 关于普通法对拉丁美洲各国的影响,参见Eder, The Impact of the Common Law on Latin America, 4 Miami L.Q.435ff.(1950)。

  17 巴基斯坦自1977年以来,大规模地恢复起用传统伊斯兰法。参见Rashida Patel, Islamisation of Law in Pakistan? Karachi, 1986.

  18 包括英国议会为殖民地的立法和英王对殖民地的立法。后者一般采取枢密院令、公告或特许状的形式。

  19 Cf.O.Hood Phillips, Constitutional and Administrative Law, 5th ed.,1973,Chapter 34.

  20 A.L.Goodhart, What is the Common Law, (1960) 76,LQR.95.

  21 A.J.Harding (ed.),The Common Law in Singapore and Malaysia, Singapore, 1985,p.7.

  22 A.Ondo, The Role of the Judiciary in the New Commonwealth Countries, Proceedings and Papers of the Sixth Commonwealth Law Conference, Lagos, Nigeria, 1980,p.72.

  23 R.David, op.cit., p.523.

  24 后来纽芬兰成为加拿大的一个省,而南非和爱尔兰则脱离了英联邦。

  25 其中马耳他、毛里求斯、斯里兰卡、塞舌尔群岛、英国的苏格兰地区、美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省,虽不同程度地受到普通法系的影响,但仍是大陆法系成员,划混合型法律体系。

  26 取消对英国枢密院上诉的有印度、巴基斯坦、塞浦路斯、加纳、加拿大、斯里兰卡,马耳他、塞拉利昂、坦桑尼亚、乌干达、圭也那等。澳大利亚在联邦事务上取消了对英国枢密院的上诉,关于州法院的判决仍可上诉至英国枢密院。

  27 Cf.Jerome B.Elkind (ed.),The Impact of American Law on English and Commonwealth Law,1978.

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